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「消費者投訴及索償機制」會議
二○○○年四月二十六日
"論《中華人民和國消費者權益保護法》
第四十九條的懲罰性賠償"
全國人大法工委民法室
副局級助理巡視員
何山先生
《中華人民共和國消費者權益保護法》是
1993年10月31日經八屆人大常委會第四次會議通過並于1994年1月1日起實施的。是我國第一部專門保護消費者權益的立法，它的制定和實施標誌着我國保護消費者權益進入新的歷史階段，同時也保護消費者權益事業法制化的重要標誌。為了更好地宣傳這部法律必要對其具體的法律規定進行更深入地理解和研究。本文旨在對第四十九條關於懲罰性賠償的規定進行探討。中國消費者權益保護法第四十九條規定：“經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。”這一規定，發展了民法通則的賠償原則，構成消費者權益保護法的核心條款。它的制定，是防治假冒商品、欺詐服務的重要舉措。
十年改革，大浪淘沙，洪流滾滾，泥沙俱下。改革開放以來，我國市場經濟得以迅猛發展，但偽劣商品、劣質服務也象霉菌一樣在滋長、漫延，且屢禁不止，愈演愈烈，嚴重地侵蝕着消費者的權益。形形色色的偽劣商品、劣質服務在中華大地上做着各種醜陋的表演：譬如，名烟名酒哪個商品出名，哪個商品就會被假冒，甚至“李逵斗不過李鬼”。國家名酒無一沒被假冒，假“茅台”、假“五粮液”可謂難以數計，在郎酒的故鄉四川古藺，假“郎”甚多，人稱“野狼嚎”，搞得沽酒者人心惶惶。例如北京的一次檢查，在帶星級飯店和大型國營商場內被查的104個高檔名酒樣品中，只有四個是真的。五粮液酒廠廠長曾告知某市工商管理部門：其市場上95%的五粮液是假的。許多地方只好開設國家名酒專賣櫃台，使用防假冒包裝，以使消費者避免受騙上當。更有甚者是生產有毒有害的食品，什麼用發霉大米釀酒，化糞池裡腌大頭菜，福而馬林泡“鳳爪”，氨水生綠豆芽，尿素替代發泡劑製作蛋糕，用“痘豬肉”製作香腸，用死雞、病雞做燒雞、扒雞，回收地溝油炒菜，為使油條炸得個大而往面里摻衣粉，將防空洞的積水裝上瓶就成了礦泉水，五花八門。還有江湖騙子行跡四方兜售假葯，牛鞭當虎鞭，夢卜充天麻。一些不法分子甚至製造假葯，傷天害理。用地瓜藤碾成粉就成了抗癌新葯，用白薯粉、滑石粉、澱粉、維生素片、扑爾敏摻水一攪和就能製出“土霉素”、“卡那霉素”、“復方新諾明”。另有一些人錢迷心竅，弄虛作假，往肉裡注水，向海參裡灌沙子，往糧食裡摻泥土，把棉籽油摻到香油裡，不擇手段賺昧心錢。在農貿市場，缺斤短兩現象為比比皆是。還有一些廠家為了賺錢，在食品包裝上只注保質期而不標明生產日期，讓消費者吃着也存疑惑。在服務中坑害消費者的事情亦為常見，如修理電器時偷換零件，出租車司機趁顧客道路生疏而兜大圈多收費。在“三包”服務中，一些經營者實施“拖延戰術”，嘴上滿口應承卻遲遲不辦，拖你個筋疲力盡。更有些產品質量不合格致人傷亡，諸如燃氣熱水器熏死人、家用電器電死人、啤酒瓶爆炸傷人的事情已不足為奇。這些污泥濁水，正象馬克思在《資本論》中所說的：“如果按照奧日埃的說法，貨幣'來到世間，在一邊臉上帶着天生的血斑'，那麼資本來到世間，從頭到腳，每個毛孔都滴着血和骯臟的東西。”馬克思並引用了《評論家季刊》中說的一段話：“一旦有適當的利潤，資本就膽大起來。如果有10%的利潤，它就保証到處被使用；有20所的利潤，它就活躍起來；有50所的利潤，它就鋌而走險；為了100%的利潤，它就敢踐踏一切人間法律；有300%的利潤，它就敢犯任何罪行，甚至冒絞首的危險。”
我國政府對這些市場經濟中出現的醜惡現象也曾給予嚴厲打擊，曝光、查封、沒收、焚毀，然而多是揚湯止沸，收效未見顯著，偽劣商品的霉菌難以扼殺。譬如，商標法實施細則對侵權者僅處非法經營額20%以下的罰款。致使假冒分子有恃無恐地說：以身試法，別的不行，商標法可行。廣州一次查得假冒國內外名牌服裝注冊商標20多種，商標標識重達6吨。處罰過輕，就等於縱容假冒。如1991年中美合資的亨聯有限公司在北京、成都、大連等地發現假冒亨氏商標和外包裝的“營養媽咪酥”囊中是爆米花、澱粉球。美國亨氏食品工業集團對此高度警覺，責成亨聯有限公司嚴加追查。幾經周折，溯源至廣東汕頭市郊、汕頭工商行政管理局沒收仿冒包裝袋1000多個，對假冒者處以200元罰款。事後，被侵權人發出的傳真有這樣一段話：這一個案件雖然表面上是勝利，判了200元罰款，我認為這是失敗的，是中國法律的失敗，因為200元的罰款等於是有意鼓勵多多假冒，不但起不到威嚇作用，反而鼓勵假冒，最終損害中國在國際間的投資氣候。
不施嚴刑峻法，豈破奸寇之膽。倘若有效制止偽劣商品、劣質服務，就需要施之重罰，罰得假冒分子傷筋動骨、傾家蕩產，甚至鋃鐺入獄。除行政重罰、犯罪重罰外，民事賠償也要實行從重原則。我國民間流傳着“缺一賠十”的俗語，少一兩補一斤，這是人民群眾對缺斤短兩、克扣消費者行為做斗爭的結晶。這一經驗升華為理論即是懲罰性賠償原則，可謂根治偽假商品的靈丹妙葯。例如，消費者買到一瓶假茅台酒，除假酒歸買者外，經銷者還要以假茅台酒加倍的價格賠償消費者從而無人敢再經銷假芧台酒。將“缺一罰十”懲罰性賠償的法律武器交給廣大消費者，動員億萬群眾與偽假商品做斗爭，並使之得以實惠，就能對偽假商品形成“老鼠過街，人人喊打”的局面，使其無處藏身。
有人或問，民法講平等自願，等價有償，缺一賠十，損二償二，這種“缺一賠十”的懲罰性賠償思想是否符合民事賠償原則？在民法理論中，民事賠償通常是損一賠一，賠償直接損失和間接損失，但不是一概而論，懲罰性賠償也是存在的。如在合同中，雙方當事人可以約定懲罰性違約金，違約者除賠償損失外，還應當支付違約金，即使沒有造成損失，也要償負違約金。定金是債的擔保方式之一，給付定金的一方違約，無權要求返還定金，接受定金的一方違約，雙倍返還定金，違約在沒有給對方造成損失的情況下，定金即具有懲罰性。民法中的慰撫金制度不僅是為了彌補受害人的精神痛苦，也是對侵權人的一種金錢懲罰。在新的民事訴訟法中，也增加了懲罰性賠償的規定：被執行人未按判決、裁定和其它法律文書指定的期間履行給付金錢義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息；被執行人未按判決、裁定和其它法律文書指定的裁定和其它法律文書指定的其它義務的，應當支付遲延履行金。此外，“缺一賠十”這種懲罰性賠償思想是與民事賠償理論的最新發展相吻合的。民法的賠償理論有一個演進過程。在民法早期，侵權賠償實行過錯責任原則，有過錯方賠償，無過錯不賠償。商品經濟的發展使民事賠償增添了無過錯責任原則，只要產品對消費者造成人身傷害或財產損害，受砉人就可以對產品銷售者、生產者請求賠償。嚴格產品責任理論在歐美已生根站立。美國《侵權法第二次重述》第402條A規定：任何出售有不合理危險缺陷產品者應對最終使用人或消費者因此遭受的人身或財產的損害承擔賠償責任。1985年歐洲經濟共同體理事會通過了《關於對有缺陷產品的責任指令》，對產品責任實行嚴格責任原則。歐洲共同體成員國都制定了執行該指令的本國產品責任法。如德國聯邦議會於1989年通過了德國產品責任法，規定產品不能擔供人們有權期待遇的安全性，就是有缺陷的產品。因產品缺陷造成人身傷害的，賠償額可達1.6億馬克。嚴格產品責任原則的確立導致賠償高額化。當今，針對假冒商品的泛濫，民事賠償理論演進出懲罰性賠償原則。偽劣商品不是中國的“專利”，而是一個全球性的公害。為了打擊假冒行為，不少國家採取了相應措施，如美國1984年修正了商標法，並運用貿易法案的301特別條款，逼迫假冒盛行的貿易伙伴強化對知識產權的保護。國際商會在英國成立了反假冒情報局，歐洲共同體執行委員會於1984年擔出《防止假冒 品自由流通法》、關稅貿易總協定(CAAT)於東京回合亦提出《CAAT防止假冒品進口措施協定草案》，擬定世界性反假冒準則。在制定的反假冒措施中，懲罰性賠償是一項極受矚目的辦法。在牛津法律大辭典中，有懲戒性賠償和懲罰性損害賠償金詞條，其不僅是對原告人的補償，也是對故意加害人的懲罰。美國運用懲罰性賠償制裁不法的經營者。謝爾曼法第七條規定：任何因反托拉斯法所禁止的事項而遭受財產或營業損害的人，可在被告居住的、被發現的或有代理機構的區向美國區法院擔起訴訟，不論損害大小，一律給予其損害額的三倍賠償及訴訟費和合理的律師費。1984年的商標修正法案亦採取三倍的損害賠償為原則，明知故犯的，並由侵權人負擔對方的律師費用。我國台灣為了摘除“假冒王國”的帽子，將民事賠償注入懲罰性色彩，1985年修訂的商標法允許商標權人以侵權商品零售單價的500倍至1500倍的金額請求賠償、查獲的侵權商品超過1500件時，以其總定價為賠償金額。台灣的公平交易法對不正當競爭行為造成的損害，也規定了賠償損失三倍的金額。台灣正在擬定的保護消費者法案也採用了三倍的懲罰性賠償原則。針對我國“質量萬里行”等活動披露的形形色色的偽假商品現象，就需不拘於傳統的民事賠償理論，應祭起“缺一賠十”的懲罰性賠償法寶，驅散陰霾，斬斷魔爪，淨化中華商品市場。
治亂行重典，對於那些傷天害理故意損害消費者權益的行為，就得施之“缺一賠十”的懲罰性賠償。消費者權益保護法將這一民間習俗上升為法律，對經營者採用欺詐行為損害消費者權益的，做了增加賠償的規定。經營者和消費者的衝突多發生於合同關係之中，故消費者權益保護法第四十九條關於增加賠償的規定即是違約中的懲罰性賠償。這種懲罰性賠償的前提條件是經營者有欺詐行為。欺詐指故意欺騙化人的行為。欺詐人為不法的經營者。該經營者提供商品或者服務時有欺詐事實，或積極地揑造假象、歪曲事實行騙，或消極地隱匿真情，如明知貨品有瑕疵而不告訴對方，都構成欺詐。經營者提供商品或者服務有下列損害消費者權益情形之一的，即屬於有欺詐行為：(一)提供假冒他人註冊商標、名優標誌、認証標誌、廠名、廠址、產地的商品或者服務；(二)出售變質有害的食品；(三)出售假葯或者過期失效的葯品；(四)出售危害人體的化妝品；(五)出售的商品計量不足克扣消費者；(六)出售有時效的商品，不標明生產日期、有效期限或者標明的生產日期、有效期限與實際不符；(七)利用郵購、訂購、預付貨款、還本銷售等形式欺騙、坑害消費者；(八)提供的商品或者服務以次充好；(九)提供的服務採用欺騙手段多收費用；(十)其它欺騙消費者的行為。
生產者製造假冒商品，屬欺詐無疑。銷售者出售假冒商品，即構成過錯，都應當承擔欺詐責任。
生產者或者銷售者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當增加賠償消費者受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。這種懲罰性賠償的計算原則為“先賠償再加倍”，即先按民事賠償的通常原則賠償消費者受到的損失，然後再增加賠償消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍金額，二者賠償之和即為消費者應當得到的實際賠償。例如，經營者以“二鍋頭”冒充芧台酒出售，消費者購買後，可以找經營者索賠。賠償額的計算，一種辦法是將假酒退還經營者，由經營者賠償兩瓶真茅台酒。另一種方法是將假茅台酒留給消費者，而後經營者先向消費者支付茅台酒與二鍋頭酒的差價，再賠償一瓶真茅台酒的價款，二者之和即為賠償的數額。又如消費者買一斤肉，小販故意少給一兩，那麼，小販應當先補給一兩肉，再賠一斤肉，共計賠償一斤一両肉。再如，出租車司機在計程器上做手腳多收車費，那麼，首先應當先退還多收的車費，再賠償已收車費金額的一倍的錢款。
實施“缺一罰十”懲罰性賠償原則，對于清掃偽劣假冒商品，凈化中華市場，維護經濟秩序，保障消費者權益，促進社會安定團結，推動改革開放，發展社會主義市場經濟，都具有重要意義。